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從事(shì)武裝押運服務的保安公司若幹法律問題初步探讨

新聞來源:本站 發(fā)布日期:2014年8月20日 已浏覽3019次

國(guó)務院審議通過(guò)的《保安服務管理條例》(以下簡稱《條例》),于2010年1月1日起(qǐ)正式施行。《條例》是我國(guó)第一部規範保安服務活動的行政法規。《條例》的施行,對(duì)我國(guó)的保安服務業將(jiāng)産生重大而深遠的影響。現就(jiù)《條例》所涉及的從事(shì)武裝守護押運服務的保安服務公司(以下簡稱“武裝守押公司”)若幹法律關系,以及需進(jìn)一步作出規範的問題作初步探讨。

一、關于武裝守押公司的設立和經(jīng)營主體資格問題。

《條例》第八條、第十條對(duì)設立武裝守押公司應當具備的條件作了一般性規定。《條例》第四十條對(duì)設立、經(jīng)營保安服務公司(包括武裝守押公司)的主體資格做了限制性規定。其規定爲:“國(guó)家機關及其工作人員不得設立保安服務公司,不得參與或變相參與保安服務公司的經(jīng)營活動。”這(zhè)一規定是對(duì)我國(guó)自建立保安業以來“關于保安公司隻能(néng)由公安機關經(jīng)辦”政策的一大變革。從國(guó)内外行政管理實踐的基本經(jīng)驗來看,實行“管辦分離”無疑具有積極意義。但是,從武裝守押公司的角度考慮,該條包含4個方面(miàn)的禁止性立法,存在需要探讨的地方。

l、國(guó)家機關不得設立保安服務公司。它禁止包括公安機關在内的所有國(guó)家機關(當然也包括國(guó)資委)設立保安服務公司。但是,《條例》第十條第二項同時規定,從事(shì)武裝守押公司,須國(guó)有獨資或者國(guó)有資本占注冊資本總額的51%以上。那麼(me),這(zhè)裡(lǐ)規定的國(guó)有資本從何而來?一般來說,有兩(liǎng)條途徑:一是由國(guó)家機關直接投資而來;二是由國(guó)有投資公司、國(guó)有企事(shì)業單位(公司)再投資而來。現在《條例》第四十條明确規定,國(guó)家機關不得設立保安服務公司。因此,武裝守押公司的國(guó)有資本,隻能(néng)來自國(guó)有投資公司或其他國(guó)有企事(shì)業單位(公司)。

需要深入思考的是,國(guó)有投資公司或其他國(guó)有企事(shì)業單位(公司)是由誰“設立”的?答案是政府代表國(guó)家(政府當然也是國(guó)家機關)。這(zhè)就(jiù)演變爲:國(guó)家機關不能(néng)設立保安服務公司,而國(guó)家機關設立的國(guó)有投資公司或其他國(guó)有企事(shì)業單位(公司),可以設立包括武裝守押公司在内的保安服務公司。假設,國(guó)有投資公司或其他國(guó)有企事(shì)業單位(公司),也不能(néng)投資設立武裝守押公司,那麼(me)《條例》第十條要求從事(shì)武裝守押公司,須國(guó)有獨資或者國(guó)有資本占注冊資本總額的51%以上就(jiù)會(huì)是無源之水,國(guó)有資本就(jiù)無處可出。因此,這(zhè)一假定是不成(chéng)立的。結論是,武裝守押公司應由國(guó)有投資公司、國(guó)有企事(shì)業單位(公司)設立,而無需再去追究這(zhè)些國(guó)有投資公司、國(guó)有企事(shì)業單位(公司)的上級主管單位是誰。據了解,現在有的省將(jiāng)投資主體從公安部門下屬單位轉移至财政部門下屬單位,我認爲是合法的,可行的,但無論是公安部門還(hái)是财政部門,性質是一樣(yàng)的,均爲國(guó)家機關。

同時,因武裝守押公司需國(guó)有獨資或國(guó)有控股,不存在與普通公衆搶“飯碗”,且涉及面(miàn)小。但是,如果除武裝守押公司外的多數普通保安公司,也按此方法由國(guó)有投資公司、國(guó)有企事(shì)業單位(公司)設立,個人認爲不妥。因其涉及面(miàn)廣,容易引起(qǐ)公衆和社會(huì)輿論的關注。

2、國(guó)家機關工作人員不得設立保安服務公司。該禁止性規定與現行政策、法律完全一緻,沒(méi)有任何異議,應當得到認真執行。

3、國(guó)家機關不得參與或變相參與保安服務公司的經(jīng)營活動。什麼(me)是“經(jīng)營活動”?這(zhè)裡(lǐ)要區分“履行出資人職責”與“經(jīng)營活動”的概念。鑒于武裝守押公司一定是國(guó)有獨資或國(guó)有控股的,而國(guó)有公司必然有履行出資人職責的國(guó)資委或其他國(guó)家機關。《企業國(guó)有資産法》第四條規定:“國(guó)務院和地方人民政府依照法律、行政法規的規定,分别代表國(guó)家對(duì)國(guó)家出資企業履行出資人職責,享有出資人權益。”第十一條規定:“國(guó)務院國(guó)有資産監督管理機構和地方人民政府按照國(guó)務院的規定設立的國(guó)有資産監督管理機構,根據本級人民政府的授權,代表本級人民政府對(duì)國(guó)家出資企業履行出資人職責。國(guó)務院和地方人民政府根據需要,可以授權其他部門、機構代表本級人民政府對(duì)國(guó)家出資企業履行出資人職責。”現實中,國(guó)家出資企業中,多數大型企業由國(guó)資委履行出資人職責,但相當數量的國(guó)有中、小企業仍由其他國(guó)家機關履行出資人職責。在法律上,國(guó)資委和其他國(guó)家機關履行出資人職責是平等的。公安機關在當地政府授權的情況下,對(duì)武裝守押公司履行出資人職責是有法律依據的,而非一定需要國(guó)資委才能(néng)對(duì)其履行出資人職責。

那麼(me),“履行出資人職責”到底有那些職責?《企業國(guó)有資産法》第十二條規定:“履行出資人職責的機構代表本級人民政府對(duì)國(guó)家出資企業依法享有資産收益、參與重大決策和選擇管理者等出資人權利。”特别是本條中的“參與重大決策”,在((企業國(guó)有資産法>、《公司法》又有比較詳細的規定。因此,對(duì)包括武裝守押公司在内的國(guó)有公司,履行出資人職責的機構必然在重大事(shì)項上參與決策。問題是“參與重大決策”是否算“經(jīng)營活動”?如果算是“經(jīng)營活動”,那就(jiù)演變爲:所有對(duì)國(guó)有公司履行出資人職責的機構(皆爲國(guó)家機關)都(dōu)在進(jìn)行“經(jīng)營活動”。而((條例》規定,武裝守押公司既要國(guó)有爲主體,又不能(néng)進(jìn)行“經(jīng)營活動”,兩(liǎng)者是矛盾的,不可能(néng)實現。因此,“參與重大決策”不是“經(jīng)營活動”。這(zhè)裡(lǐ)的“經(jīng)營活動”可以理解爲對(duì)公司的日常管理、一般事(shì)項決策及決策的執行活動。國(guó)家機關不參與或變相參與這(zhè)些“經(jīng)營活動”完全是可行的,讓保安服務公司自主地去實施這(zhè)些“經(jīng)營活動”。

4、國(guó)家機關工作人員不得參與或變相參與保安服務公司的經(jīng)營活動。這(zhè)裡(lǐ)首先要分清國(guó)家機關工作人員個人行爲,還(hái)是組織行爲。若是個人行爲,理所當然是不得參與或變相參與保安服務公司的經(jīng)營活動,是現行紀律和法律所禁止的。《公務員法》第五十三條第十四項規定,公務員必須遵守紀律,不得從事(shì)或者參與營利性活動,在企業或者其他營利性組織中兼任職務。筆者認爲,這(zhè)裡(lǐ)明顯是指公務員的個人行爲。若是組織行爲,在一定條件下是合法的。如《公務員法》第六十六條規定,公務員可以選派到國(guó)有企業挂職鍛煉。挂職鍛煉期間不改變與原機關的人事(shì)關系。《公務員法》與<條例》相比是上位法。因此,公安機關選派民警到國(guó)有企業——武裝守押公司挂職鍛煉是有法律依據的,也有利于公安機關對(duì)武裝守押公司這(zhè)一重點保安公司的掌控。

當然,也可以按照《公務員法》的規定,由公務員身份轉任爲國(guó)有企業人員,比較便捷,沒(méi)有過(guò)多條件限制。但今後(hòu)從國(guó)有企業人員調任國(guó)家機關公務員將(jiāng)有嚴格的年齡、學(xué)曆、職級限制。中組部、人事(shì)部關于印發(fā)《公務員調任規定(試行)》的通知(中組發(fā)[2008]6号)規定,國(guó)有企事(shì)業單位領導幹部調入國(guó)家機關必須是擔任領導職務或者副調研員以上的非領導職務,一般幹部不予調任。在文化程度和年齡方面(miàn)規定:調入省級機關任職學(xué)曆要求大學(xué)以上,市、縣級機關任職學(xué)曆要求大專以上,年齡限制爲廳局級55周歲以下、處級45周歲以下、科級40周歲以下。對(duì)照條件,目前公安機關派駐保安公司的民警,如轉任企業人員後(hòu),絕大多數將(jiāng)無法順利調任回公安機關。據了解,有的省市對(duì)此規定可能(néng)打算作放寬和變通,如民警在公司工作期間保留公務員身份,在公司拿薪金,當組織決定回公安機關時恢複公務員身份。如果能(néng)這(zhè)樣(yàng),對(duì)個人、對(duì)公司將(jiāng)是雙赢,但争取政策的難度不小。

二、關于武裝守押業務範圍的規範問題。

《條例》第二條第一項規定“保安服務公司根據保安服務合同,派出保安員爲客戶單位提供的門衛、巡邏、守護、押運、随身護衛、安全檢查以及安全技術防範、安全風險評估等服務”。它概括了包括武裝守押公司在内的所有保安服務公司的業務範圍。它沒(méi)有將(jiāng)武裝守押公司與普通保安公司(這(zhè)裡(lǐ)指未經(jīng)批準從事(shì)武裝守押服務的保安公司)業務範圍作劃分。那麼(me),武裝守押公司與普通保安公司的業務範圍應如何劃分呢?筆者認爲:

1、武裝守押公司可以從事(shì)((條例》第二條第一項規定的所有保安業務。理由是,《條例》第十條規定,武裝守押公司首先必須具備保安服務公司的一般要件,在此基礎上,增加了附加條件。可以說,武裝守押公司是要求更高的保安服務公司,理所當然可以從事(shì)保安服務公司業的一切業務。但是,隻能(néng)在規定的崗位從事(shì)守護、押運服務時,才能(néng)配備槍支。從事(shì)其他保安服務時不能(néng)配備槍支,否則非法。

2、普通保安公司不能(néng)從事(shì)武裝守護押運服務,這(zhè)從《條例》的立法原意看就(jiù)可一目了然,無需贅述。現實中,普通保安公司沒(méi)有配槍,也就(jiù)不可能(néng)攜槍從事(shì)保安業務。

3、武裝守護押運服務的業務範圍的界定。公安部((保安押運公司管理暫行規定》(以下簡稱《規定》)對(duì)保安押運公司的主要業務範圍界定爲:軍工、金融、國(guó)家重要倉儲系統和大型水利、電力、通訊工程、機要交通系統等依法配備公務用槍單位,提供《公務用槍配備辦法》規定崗位的武裝守護、押運服務。經(jīng)省、自治區、直轄市人民政府公安機關批準,可對(duì)除此以外企事(shì)業單位或者個人提供二十萬元以上武裝押款服務,或者提供武裝押運重要文物、藝術品、有價證券、金銀珠寶、槍支等服務。該《規定》對(duì)武裝守押公司業務範圍作了界定,也基本符合我國(guó)國(guó)情。

在此,僅對(duì)“經(jīng)省、自治區、直轄市人民政府公安機關批準,可對(duì)除此以外企事(shì)業單位或者個人提供二十萬元以上武裝押款服務,或者提供武裝押運重要文物、藝術品、有價證券、金銀珠寶、槍支等服務”提出修改建議。對(duì)可以直接規定哪些業務由武裝守押公司來承擔,就(jiù)無需再要求“經(jīng)省、自治區、直轄市人民政府公安機關批準”,對(duì)不能(néng)列舉窮盡的,再授權省、自治區、直轄市人民政府公安機關批準。建議修改爲:“對(duì)除此以外企事(shì)業單位或者個人提供50萬元(也可更高)以上的現金、有價證券、金銀珠寶及國(guó)家一級以上文物、槍支、重要藝術品、國(guó)家機密級以上文件(試卷)、大批量爆炸等危險物品等武裝守護押運服務。對(duì)其他(如遠洋輪的武裝護衛)确需提供武裝守護押運服務,應當經(jīng)省、自治區、直轄市人民政府公安機關批準”。這(zhè)一修改,不僅反映了我國(guó)經(jīng)濟社會(huì)的發(fā)展變化,而且能(néng)量化的盡可能(néng)地量化了。增加了“國(guó)家機密級以上文件(試卷)、大批量爆炸等危險物品”。同時表述也包含了“守護”,在某種(zhǒng)程度上,有的物品,如金銀珠寶,近年來大部分案件發(fā)生在保管環節。另外,可以考慮現由武警守押服務的崗位,今後(hòu)逐步可由武裝守押公司接替,走市場化道(dào)路。

4、對(duì)超範圍經(jīng)營武裝守護押運服務業務的處罰。雖然公安部《規定》對(duì)保安押運公司的主要業務範圍早有界定,但從國(guó)内情況看,仍有部分普通保安公司從事(shì)押運服務。因此,必須對(duì)超範圍經(jīng)營的普通保安公司進(jìn)行制裁。但現行《條例》沒(méi)有對(duì)這(zhè)種(zhǒng)情形作出明确的處罰規定。筆者認爲,可以根據《條例>第四十一條相關規定,按擅自從事(shì)保安服務論處,可依法予以治安處罰,構成(chéng)犯罪的,可按非法經(jīng)營罪追究刑事(shì)責任。

三、關于武裝守押手段的規範問題。

上世紀九十年代中期,北京、深圳等地率先成(chéng)立了專業的武裝守押公司,短短的十幾年時間,它們就(jiù)已經(jīng)成(chéng)爲我國(guó)社會(huì)武裝守押服務的主角。作爲主管的公安機關,從公安部到各省、市公安局,也迅速出台了一系列包括武裝守押的管理規範。總體符合安全工作的需要,但有的需要進(jìn)一步規範,有的則要留有餘地,不能(néng)一刀切。

1、要充分利用現有科技手段,節約勞動成(chéng)本。随著(zhe)技防手段的日臻成(chéng)熟,對(duì)武裝守押服務的許多方面(miàn)可以更有作爲。如對(duì)一些偏遠、且現金使用量不大的網點,完全可以參照金庫遠程值守的方式,而無需每天來回押運,做到既保障安全,又節約成(chéng)本。這(zhè)需要公安部、中國(guó)銀監委對(duì)網點距離、現金量、技防要求、庫房要求、保險櫃要求、應急力量作出單獨的規範。當然,對(duì)其規範要求不能(néng)過(guò)高,不能(néng)爲保障安全一味追求高标準,否則成(chéng)本過(guò)大而失去意義。現在的ATM機也可以理解爲遠程值守,所以偏遠網點這(zhè)樣(yàng)做,我認爲也是沒(méi)有問題的。同時,還(hái)要大力提倡使用一些新的技防手段,提高守押服務的安全系數。去年,我省紹興安邦公司開(kāi)始使用綜合信息系統、台州安邦公司開(kāi)始使用車輛智能(néng)識别系統,對(duì)守押安全發(fā)揮著(zhe)很好(hǎo)地作用。公安機關也應在技術成(chéng)熟後(hòu),通過(guò)論證逐步加以規範。

2、對(duì)涉及武裝守押手段規範的部分條文應留有一定的靈活性。如現行無論對(duì)武裝守押公司,還(hái)是對(duì)銀行自身的押運中心,都(dōu)要求使用專用運鈔車運鈔。從普遍意義上講,這(zhè)樣(yàng)的規定是有利于安全的。但在實際執行過(guò)程中,情況千差萬别。例如,我省普陀山有數家銀行在開(kāi)展業務,但那裡(lǐ)不允許我們的專業運鈔車上島。在舟山還(hái)有些很小的島嶼,在政府爲農服務的要求下,金融部門虧本在島上設了一個服務點,銀行職員和保安員是乘座公共車船進(jìn)出的,不可能(néng)在這(zhè)麼(me)一個島上放一輛專業運鈔車。又如現行規定要求,在押運過(guò)程中車輛不得熄火,有時加鈔并維修ATM耗時很長(cháng),沒(méi)有必要不熄火。因此,對(duì)規範中類似特殊情況,公安部可授權各省級公安機關批準來解決。

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